最高人民法院今天對外發(fā)布《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》(以下簡稱《解釋》)，將于2019年2月1日起施行。

《解釋》共二十六個條文，針對近年來建筑市場的新變化、司法實踐的新問題、管理政策的新突破，就建設工程施工合同效力、建設工程價款結算、建設工程鑒定、建設工程價款優(yōu)先受償權和實際施工人權利保護等問題作了規(guī)定。

促進建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展

“制定《解釋》是貫徹黨中央方針政策，促進建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的重要抓手，是適應建筑業(yè)投資經營方式和監(jiān)管政策變化的客觀需要，是應對建設工程施工糾紛案件司法審判面臨挑戰(zhàn)的客觀要求?！弊罡叻褚煌ヘ撠熑私榻B說，在起草《解釋》的過程中，最高法既重視弱者權利保護，又注重各方利益平衡，在解決當前問題的同時，著力促進建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。

記者了解到，實踐中違法建筑、明招暗定、“黑白合同”、非法轉包、違法分包等問題突出，認定事實與適用法律難度很大。一些帶有普遍性的問題，亟需統(tǒng)一裁判標準。

由于建設工程施工合同糾紛具有特殊性、復雜性，司法實踐中，當事人往往很難證明實際損失的具體數(shù)額，導致難以獲得權利救濟?！督忉尅芬?guī)定，對于損失大小無法確定的，一方當事人請求參照合同約定的質量標準、建設工期、工程價款支付時間等內容確定損失大小的，人民法院可以結合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關系等因素作出裁判。

在吸收建筑法第66條規(guī)定的基礎上，《解釋》規(guī)定，缺乏資質的單位或者個人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設工程施工合同的，發(fā)包人有權請求出借方與借用方對建設工程質量不合格等因出借資質造成的損失承擔連帶賠償責任。“只要損失是由出借資質造成的，發(fā)包人就有權請求借用資質的單位或者個人與出借資質的建筑施工企業(yè)承擔連帶責任?！痹撠撠熑苏f。

關于非必須招標工程進行招標后的工程價款結算依據(jù)，《解釋》規(guī)定，發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設工程進行招標后，與承包人另行訂立的建設工程施工合同背離中標合同的實質性內容的，應以中標合同作為結算建設工程價款的依據(jù)。這一規(guī)定的目的是維護招投標市場秩序和其他投標人權益。同時，充分考慮到建設工程施工合同履行期間長、影響因素多的特點，《解釋》還規(guī)定發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預見的變化而另行訂立的建設工程施工合同，可以作為結算建設工程價款的依據(jù)，從而兼顧了招標投標市場秩序和契約自由原則。

加強對實際施工人的權利保護

據(jù)統(tǒng)計，2017年，全國農民工的總量為2.8652億人。其中，建筑業(yè)吸納的農民工占全部農民工的比例為18.9%，位居前列。

“建筑市場‘兩個不規(guī)范’和社會信用機制缺失，導致農民工權益保護問題較為突出，農民工‘討薪難’問題尚未得到根本解決?！弊罡叻褚煌ヘ撠熑苏f，《解釋》在特定情況下突破合同相對性原則，目的就是要打通保護農民工等建筑工人權益的通道，對處于弱勢地位的廣大農民工的權益提供強有力的司法保護，實現(xiàn)實質意義上的社會公平。

建筑市場存在的兩個不規(guī)范，一是轉包工程、違法分包工程、借用資質承包工程等違法現(xiàn)象。這導致施工合同關系中出現(xiàn)多個施工主體，產生多份施工合同，實際干活的人拿不到工程價款，拿到工程價款的人并不實際干活。第二是實際施工人內部管理不規(guī)范，部分建筑工人尤其是大量農民工與實際施工人之間沒有簽訂勞動合同，沒有固定的勞動關系。農民工辛苦打工卻拿不到工錢的問題仍然存在。社會信用機制缺失進一步加劇了這一問題。

《解釋》對農民工的權益保護體現(xiàn)在多個方面，主要包括：規(guī)定發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設工程價款優(yōu)先受償權，不得損害建筑工人利益；繼續(xù)加強對實際施工人權益保護，規(guī)定發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任，實際施工人有權向發(fā)包人提起代位權訴訟等。

“這既有利于實際施工人權利的實現(xiàn)，也有利于防止發(fā)包人陷入過多的訴訟和糾紛之中?！痹撠撠熑苏f。

2004年，最高人民法院制定《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建設工程司法解釋(一)》)，于2005年1月1日起施行。

關于實際施工人權利保護，《解釋》對《建設工程司法解釋(一)》進行了完善，明確規(guī)定人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人；規(guī)定要在查明發(fā)包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

關于承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的條件，《解釋》以保障建設工程質量為首要價值選擇，規(guī)定承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權必須以建設工程質量合格為條件。同時，鑒于建設工程領域特有的資質與招標投標管理要求，實踐中建設工程施工合同無效的情況較為常見?！督忉尅凡⑽磳⒔ㄔO工程施工合同有效作為承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的條件，以保護農民工等建筑工人的合法利益。

關于建設工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶?，《解釋》?guī)定應依照國務院有關行政主管部門關于建設工程價款范圍的規(guī)定確定建設工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶?，將承包人應獲得的利潤也包括在內。同時，為平衡各方當事人利益，《解釋》規(guī)定，發(fā)包人逾期支付工程價款產生的利息，不能優(yōu)先受償。