合同的使用是日常生活的常見事項，涉及個人和公司的經(jīng)濟(jì)生活的方方面面。如房屋租賃合同、旅游服務(wù)合同，公司交易時更是涉及更多種類的合同內(nèi)容和合同類型。當(dāng)遇到爭議和糾紛，有的當(dāng)事人在尋求法律途徑的救濟(jì)時，才發(fā)現(xiàn)在合同的擬定、簽訂、履行時的疏忽對自己的權(quán)益產(chǎn)生了很多影響，導(dǎo)致維權(quán)之路并不好走。

甲公司(以下簡稱“甲”)從事廣告推廣業(yè)務(wù)，來律所咨詢時，以為案件事實清楚，己方做了推廣工作，是對方違約沒給錢，自信滿滿地認(rèn)為一定勝訴，可以拿回欠款，但我們詢問并閱讀了甲公司提供的證據(jù)后，才發(fā)現(xiàn)有不少問題。

律師：貴公司約定在被告所在地訴訟，被告所在地在哪里？

甲：這個不清楚，與訴訟有關(guān)系嗎？

律師：根據(jù)民事訴訟法第34條規(guī)定，“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定”。剛剛我們查詢對方注冊地在西藏，你們可能要去西藏起訴。還有，這個合同最后為什么沒有簽字蓋章呢？

甲：因為當(dāng)時對方的項目要求特別緊急，沒來得及簽合同，但我們這樣履行了好幾個月了。

律師：我們需要提醒貴公司的是，根據(jù)合同法第36條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！蓖瑫r第37條規(guī)定，“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立”。那履行合同義務(wù)的內(nèi)容和過程和對方確認(rèn)的過程都保留證據(jù)了嗎？

甲：有微信聊天記錄，但前期的業(yè)務(wù)人員離職了，一部分沒有了。

律師：剩余的微信聊天記錄中的圖片是什么內(nèi)容？

甲：是確認(rèn)廣告內(nèi)容和價款的，但現(xiàn)在時間太長了，微信圖片無法看了。

律師：那還有其他的備份嗎？

甲：沒有，沒想那么多。

律師：貴公司合同中約定的所有義務(wù)都履行了嗎？

甲：我們就發(fā)布廣告，都按照對方的要求發(fā)布了。

律師：合同約定貴公司要先通過郵件向?qū)Ψ酱_認(rèn)廣告內(nèi)容和價款，是否履行了？

甲：開始的部分是這樣做的，后面覺得麻煩就沒有做了。

律師：合同約定貴公司要在對方付款前先開具發(fā)票，開具了嗎？

甲：還沒有開。

律師：合同約定貴公司要定期為對方提供工作報告，你們提供了嗎？

甲：沒有，我們之前的客戶也沒有這種要求。

律師：需要提示的是，貴公司沒有全面履行義務(wù)，而且根據(jù)合同法第67條的規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！焙贤ǖ?20條規(guī)定，“當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！焙贤袥]有約定付款時間，貴公司和對方有其他約定嗎？

甲：一般應(yīng)該在項目結(jié)束就付款，但我們在合同結(jié)束的第二年催款，要求催款后10日內(nèi)付款。我們可以要逾期付款違約金嗎？

律師：逾期違約金只能從催款后10日開始要求支付。

甲：律師費(fèi)這么貴，我們可以要求對方支付嗎？

律師：合同中沒有約定，是不可以的。

甲：我們可以保全對方公司的銀行賬戶嗎？

律師：可以，但是由于貴公司沒有約定對公付款賬戶，現(xiàn)在我們還需要想辦法提供對方的財產(chǎn)線索才能提起訴訟保全。

這時甲公司才發(fā)現(xiàn)，自己的自信滿滿來自對于案件情形的一知半解，我們向當(dāng)事人解釋道：“貴公司在合同的擬定、履行甚至簽字環(huán)節(jié)都有很多的瑕疵，導(dǎo)致我們現(xiàn)在雖然付出了服務(wù)，卻無法獲得足夠的賠償?！?/p>

從上述案件可以發(fā)現(xiàn)，許多小微企業(yè)的合同糾紛，看似己方是守約方，對方是違約方，啟動司法程序時卻發(fā)現(xiàn)遇到了不少障礙。

■律師提醒：

在擬定合同的時候，第一，對于簽訂合同的當(dāng)事人的地址、聯(lián)系人、賬戶等信息都應(yīng)當(dāng)明確，有些案件中對方當(dāng)事人是個人，如果沒有身份證號等信息，對于查詢對方財產(chǎn)線索、身份信息甚至立案都會產(chǎn)生不利影響。第二，約定合同期限和義務(wù)履行期限應(yīng)當(dāng)是合同的重要事項，合同沒有約定確切的付款時間，可能導(dǎo)致無法要求對方承擔(dān)全部違約責(zé)任，即使接收貨幣一方進(jìn)行催款，這時候開始計算逾期違約責(zé)任往往已經(jīng)比較延后，無法完全保證守約方的利益。第三，爭議解決的相關(guān)約定往往寫在合同的最后，但并不代表不重要，反而是非常重要的。管轄是訴訟的第一步，約定管轄地應(yīng)當(dāng)充分考慮雙方的實際情況，本案中，甲公司由于不利的管轄約定而不得不支出更多的訴訟成本。第四，司法實踐認(rèn)可律師費(fèi)由敗訴方承擔(dān)，但前提是要求合同對此有明確的約定，同時（2019）最高法民終45號判決也支持風(fēng)險代理方式的律師費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)，因此，約定律師費(fèi)用的承擔(dān)方也可以減少訴訟參與的后顧之憂。

在履行合同的時候，首先應(yīng)再次仔細(xì)閱讀合同內(nèi)容，了解己方的所有義務(wù)并認(rèn)真履行。比如，甲公司明知要先行向?qū)Ψ酱_認(rèn)廣告內(nèi)容卻不積極履行，需要向?qū)Ψ介_發(fā)票和提供報告義務(wù)也沒履行。根據(jù)合同法的規(guī)定，對方可能提出先履行抗辯，并且由于雙方都違約，甲公司也可能要承擔(dān)違約責(zé)任。其次，幸好甲公司積極催款，防止訴權(quán)超過訴訟時效也是履行過程中應(yīng)當(dāng)注意的問題。最后，也是最重要的，履行合同的過程中要保留證據(jù)。本案中，甲公司雖然保留了微信記錄但不全面，且沒有考慮時間長無法打開的情形，就無法完整證明合同履行過程且對方接受的事實。

（作者單位：北京市盈科律師事務(wù)所律師協(xié)作部）