不久前，一篇題為《生不出“二孩”真煩惱代孕是否可放開》的文章引起了社會(huì)各界對(duì)代孕合法化的大討論。近日，國家衛(wèi)計(jì)委就代孕問題進(jìn)行了明確回應(yīng)稱，“將繼續(xù)嚴(yán)厲打擊代孕這種違法違規(guī)行為”。

“代孕是否合法的爭議已經(jīng)并非首次，從目前來看，打擊的人群只限于醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)護(hù)人員，對(duì)代孕的雙方人員并沒有限制，也就是說，代孕的雙方當(dāng)事人并不違法?！敝袊嗣翊髮W(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任楊立新告訴《法制日報(bào)》記者。

楊立新認(rèn)為，代孕對(duì)于保障自然人的生育權(quán)具有重要價(jià)值，建議采取適當(dāng)?shù)撵`活措施，在禁止代孕的原則下，采取適當(dāng)放開政策，當(dāng)然，這些都要有相應(yīng)的法律規(guī)定進(jìn)行規(guī)范。

“法律在對(duì)適當(dāng)放開代孕范圍進(jìn)行明確的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)明確嚴(yán)格的審批程序和監(jiān)管程序，以保障在代孕問題上的倫理秩序和社會(huì)道德，維護(hù)正常的社會(huì)秩序?！睏盍⑿抡f。

“代孕”之爭并非首次

近日，國家衛(wèi)計(jì)委新聞發(fā)言人毛群安在新聞發(fā)布會(huì)上表示：“我國原衛(wèi)生部頒布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中嚴(yán)禁醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)?！?/p>

辦法第三條規(guī)定“禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)?！钡诙l規(guī)定，實(shí)施代孕技術(shù)的“由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，并給予有關(guān)責(zé)任人行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

正如楊立新所言，此次關(guān)于代孕是否合法的爭議已非首次。

早在2015年提交審議的《人口與計(jì)劃生育法修正案(草案)》就曾提出“禁止買賣精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式實(shí)施代孕”。在全國人大常委會(huì)2015年12月23日對(duì)該草案的分組審議中，這一規(guī)定曾引起常委會(huì)組成人員的激烈討論。

有委員支持“禁止代孕”入法。全國人大農(nóng)業(yè)與農(nóng)村委員會(huì)副主任委員江帆表示，目前代孕存在的主要問題是一些沒有資質(zhì)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)也在非法實(shí)施代孕，一些中介組織在“地下”非法采精、供精、采卵、供卵、組織代孕等。他希望將“禁止代孕”條款寫入法律，以打擊猖獗的黑色利益鏈條。

也有不少委員對(duì)草案提出異議。“不應(yīng)剝奪不孕夫妻通過代孕技術(shù)獲得子女的權(quán)利，禁止代孕會(huì)讓‘失獨(dú)者’再受打擊?！比珖舜蟠韺O曉梅在分組審議時(shí)表示，代孕關(guān)系到公民生育權(quán)，是否禁止需慎重考慮。

最終，草案表決稿刪除了“禁止代孕”的相關(guān)條款。

法無明文禁止代孕

“一部法律的制定是對(duì)已經(jīng)達(dá)成共識(shí)的問題作出明文規(guī)定，而對(duì)于有爭議的問題可以暫不涉及，這不僅可以提高法律出臺(tái)的效率，也是不讓有爭議的問題過于草率地寫入法律，以免產(chǎn)生更大的負(fù)面影響。”中國法學(xué)會(huì)婚姻家庭法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長李明舜說。

對(duì)此，有觀點(diǎn)認(rèn)為，法無明文禁止即可為，刪除禁止條款，就表示代孕是合法的。

“目前確實(shí)沒有法律和法規(guī)層面的規(guī)范，原衛(wèi)生部的規(guī)定只是行政規(guī)章，不具有限制公民權(quán)利的效力，不能作為禁止代孕的法律依據(jù)。至于禁止醫(yī)院開展代孕服務(wù)的政策，則只能約束醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的行為，不能依此規(guī)章限制公民行使權(quán)利。至于對(duì)代孕進(jìn)行的集中整治行動(dòng)，也只能是整治醫(yī)療機(jī)構(gòu)，并不在全國范圍內(nèi)具有約束力?！睏盍⑿抡f。

對(duì)此觀點(diǎn)，李明舜表示認(rèn)同，他說，打擊代孕醫(yī)療機(jī)構(gòu)，是禁止代孕的其中一環(huán)，對(duì)代孕雙方當(dāng)事人進(jìn)行的代孕行為也不能聽之任之?，F(xiàn)實(shí)生活中代孕雙方當(dāng)事人規(guī)避有關(guān)規(guī)定，例如選擇去其他國家和地區(qū)進(jìn)行代孕等，對(duì)此類行為也要加以規(guī)制。