航油企業(yè)的資產(chǎn)在幾年內(nèi)迅速增加，由設(shè)立時(shí)的17.6萬(wàn)美元增至1.5億美元，市值也超過(guò)11億美元，是原始投資的5000倍。

轉(zhuǎn)折發(fā)生于2004年，由于航油企業(yè)的外籍交易員在從事油品期權(quán)交易時(shí)導(dǎo)致公司巨額虧損，為了彌補(bǔ)虧損，航油企業(yè)涉嫌發(fā)布虛假消息和內(nèi)部交易等行為欺騙公眾投資者，陳某遭到新加坡警方拘捕。

陳某于2015年被新加坡正式提起刑事訴訟。2006年3月，陳某被新加坡初等法院判刑入獄。2009年1月，陳某服刑完畢，隨后返回中國(guó)。

北京師范大學(xué)中國(guó)企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心秘書長(zhǎng)彭新林對(duì)《法制日?qǐng)?bào)》記者說(shuō)，中國(guó)企業(yè)走出去遭遇的刑事風(fēng)險(xiǎn)，不僅包括企業(yè)的直接負(fù)責(zé)人和高管被刑事處罰，還包括企業(yè)受到刑事調(diào)查后被課以高額的罰款，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)造成嚴(yán)重影響。

“像中興事件就是比較典型的?！迸硇铝终f(shuō)。

2012年，美國(guó)政府就對(duì)中興通訊立案調(diào)查。4年后，美國(guó)政府對(duì)中興提出三項(xiàng)指控包括串謀非法出口、阻撓司法以及向聯(lián)邦調(diào)查人員作出虛假陳述，并據(jù)此課以中興約8.9億美元的刑事和民事罰金。

根據(jù)雙方于2017年3月達(dá)成的和解協(xié)議以及2018年6月達(dá)成的和解協(xié)議，美國(guó)商務(wù)部BIS對(duì)中興的罰款累積總額22.9億元美元，相當(dāng)于中興通訊2017年凈利潤(rùn)的3倍多。同時(shí)還提出向中興派駐為期10年的助理合規(guī)官的要求。

彭新林認(rèn)為，在經(jīng)濟(jì)全球化時(shí)代，尤其是我們推進(jìn)“一帶一路”以來(lái)，大批中國(guó)企業(yè)走出去開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但由于各種各樣的原因，比如對(duì)當(dāng)?shù)氐男淌聢?zhí)法情況不了解、對(duì)刑事風(fēng)險(xiǎn)集體無(wú)意識(shí)等，很容易面臨刑事風(fēng)險(xiǎn)。

張遠(yuǎn)煌研究發(fā)現(xiàn)，由于刑事風(fēng)險(xiǎn)的嚴(yán)重性，過(guò)去20年間，全球范圍內(nèi)已經(jīng)開(kāi)展了一系列刑事政策改革運(yùn)動(dòng)，促進(jìn)企業(yè)加強(qiáng)刑事風(fēng)險(xiǎn)防控。

“刑事風(fēng)險(xiǎn)防控的實(shí)質(zhì)，是企業(yè)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的刑事化，是刑事法律介入企業(yè)合規(guī)治理而出現(xiàn)的終極法律風(fēng)險(xiǎn)形式?！睆堖h(yuǎn)煌解釋說(shuō)，“企業(yè)遇到的刑事風(fēng)險(xiǎn)越來(lái)越凸顯，但企業(yè)仍普遍缺乏刑事合規(guī)這門課?！?/p>

在張遠(yuǎn)煌看來(lái)，走出去企業(yè)極有可能主動(dòng)觸發(fā)刑事風(fēng)險(xiǎn)，也可能被動(dòng)觸發(fā)刑事風(fēng)險(xiǎn)，還可能遭到侵害型刑事風(fēng)險(xiǎn)，因此，刑事風(fēng)險(xiǎn)難以完全避免，企業(yè)只能盡快“補(bǔ)上”刑事合規(guī)這門課，保持高度警惕，盡可能避免刑事風(fēng)險(xiǎn)。

修改刑法引導(dǎo)企業(yè)重視刑事風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)商務(wù)部統(tǒng)計(jì)，走出去的中國(guó)企業(yè)規(guī)模不小。

2011年年底的數(shù)據(jù)顯示，中國(guó)企業(yè)投資設(shè)立的境外企業(yè)超過(guò)1.8萬(wàn)家，分布在全球177個(gè)國(guó)家和地區(qū)，對(duì)外直接投資存量4247億美元，境外企業(yè)資產(chǎn)總額接近兩萬(wàn)億美元。

因此，黨的十八大以來(lái)，規(guī)范企業(yè)境外經(jīng)營(yíng)行為，防治境外商業(yè)賄賂，已經(jīng)被納入國(guó)家層面的議事日程。

早在2013年年初，商務(wù)部就要求加大境外巡視力度，加強(qiáng)培訓(xùn)教育，防治境外中資企業(yè)商業(yè)賄賂。

2016年年底的數(shù)據(jù)則顯示，中國(guó)有2.4萬(wàn)家境內(nèi)投資者在境外共設(shè)立對(duì)外直接投資企業(yè)3.7萬(wàn)家，分布在全球190個(gè)國(guó)家和地區(qū)，境外企業(yè)資產(chǎn)總額達(dá)到5萬(wàn)億美元。

中國(guó)企業(yè)海外投資步伐加快，個(gè)別企業(yè)經(jīng)營(yíng)行為不規(guī)范等現(xiàn)象隨之產(chǎn)生。

為了規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營(yíng)行為，2017年5月，中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組召開(kāi)第三十五次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營(yíng)行為的若干意見(jiàn)》。

會(huì)議指出，規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營(yíng)行為，要突出問(wèn)題導(dǎo)向，嚴(yán)格依法執(zhí)紀(jì)，補(bǔ)足制度短板，加強(qiáng)企業(yè)海外經(jīng)營(yíng)行為合規(guī)制度建設(shè)。

根據(jù)《關(guān)于規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營(yíng)行為的若干意見(jiàn)》有關(guān)精神，企業(yè)被要求加強(qiáng)海外行為自律和監(jiān)管。

具體要求包括：嚴(yán)禁通過(guò)對(duì)外投資名義騙取外匯、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、洗錢、進(jìn)行非法投資等行為；嚴(yán)禁通過(guò)賄賂等手段獲取項(xiàng)目或支持等。

受到監(jiān)管的企業(yè)包括民營(yíng)企業(yè)。2017年12月，國(guó)家發(fā)展改革委、商務(wù)部、外交部等聯(lián)合制定了《民營(yíng)企業(yè)境外投資經(jīng)營(yíng)行為規(guī)范》。

根據(jù)《民營(yíng)企業(yè)境外投資經(jīng)營(yíng)行為規(guī)范》，民營(yíng)企業(yè)境外投資經(jīng)營(yíng)應(yīng)堅(jiān)決抵制商業(yè)賄賂，不得向當(dāng)?shù)毓毴藛T、國(guó)際組織官員和關(guān)聯(lián)企業(yè)相關(guān)人員行賄。

張遠(yuǎn)煌介紹說(shuō)，相比于我國(guó)仍停留在規(guī)范層面，在其他一些國(guó)家，則是明確將企業(yè)的刑事風(fēng)險(xiǎn)防控納入刑事政策的范疇。

他舉例說(shuō)，有的國(guó)家規(guī)定，將“企業(yè)是否有效預(yù)防違法行為”與刑事責(zé)任聯(lián)系起來(lái)，作為責(zé)任判定要素，“開(kāi)企業(yè)刑事合規(guī)之先河”。有的國(guó)家規(guī)定了商業(yè)組織預(yù)防賄賂失職罪，一反傳統(tǒng)刑法中的單位犯罪，而是對(duì)單位實(shí)行有罪推定，由單位自證清白，如果公司犯此罪，則會(huì)對(duì)公司課處罰金，禁止公司承攬業(yè)務(wù)等。

張遠(yuǎn)煌建議，走出去的企業(yè)，自身要補(bǔ)足刑事合規(guī)的短板，也可以通過(guò)刑事立法引導(dǎo)企業(yè)建立刑事合規(guī)制度，加強(qiáng)刑事風(fēng)險(xiǎn)防控，以外部監(jiān)督推動(dòng)企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督，倒逼企業(yè)重視刑事犯罪的預(yù)防。

彭新林認(rèn)為，中國(guó)企業(yè)在走出去過(guò)程中，一定要培養(yǎng)企業(yè)高管和員工的刑事合規(guī)意識(shí)，同時(shí)建立一套完整的、健全的刑事合規(guī)管理制度，盡可能預(yù)防刑事風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，“企業(yè)一旦面臨刑事風(fēng)險(xiǎn)，就可能產(chǎn)生嚴(yán)重的負(fù)面影響”。

“最后一點(diǎn)是，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)建立比較完整的應(yīng)急管理和危機(jī)處理機(jī)制，在企業(yè)面臨刑事風(fēng)險(xiǎn)時(shí)及時(shí)應(yīng)對(duì)，將刑事風(fēng)險(xiǎn)造成的影響降到最低?！迸硇铝纸ㄗh說(shuō)。